PROTECCIÓN DEL COMPRADOR EN LA ADQUISICIÓN DE EMPRESA, LA. Estudio comparado de los ordenamientos español y alemán.

INTRODUCCIÓN.

CAPÍTULO I
EL OBJETO DE LA COMPRAVENTA DE EMPRESA

I. CONSIDERACIONES GENERALES.

II. NATURALEZA JURÍDICA DEL NEGOCIO.
    1. Forma transmisiva.
        A. Como compraventa.
        B. Como modificaciones estructurales.
            a. Fusión.
            b. Cesión global de activo y pasivo.
    2. Derecho aplicable.
        A. En Derecho español: el art. 2 CdC.
            a. Las disposiciones del Código de Comercio.
            b. ¿Los usos del comercio?.
            c. El Derecho común.
        B. En Derecho alemán.
            a. La empresa como objeto de estudio jurídico-mercantil y el § 453.1 BGB
            b. La Due Diligence como Verkehrssitte

III. EL OBJETO DE TRANSMISIÓN.
    1. El balance.
        A. El activo.
            a. El inmovilizado.
                i. Inmaterial.
                    a.’  Patentes, marcas y know-how.
                    b.’  El fondo de comercio.
                ii. Material.
                iii. Inversiones mobiliarias e inmobiliarias.
            b. Las mercaderías.
            c. Los clientes y deudores.
                    i. Distinción entre ambas figuras: el art. 1281 CC.
                    ii. La cesión de créditos: el art. 347 CdC.
            d. La tesorería.
        B. El pasivo: las deudas y los proveedores.
        C. El neto.
            a. El capital y las reservas.
            b. Las pérdidas y ganancias: amortizaciones y provisiones.
    2. La organización.
    3. Los contratos.
        A. Instantáneos.
        B. De tracto sucesivo.
    4. La clientela y el aviamiento.
    5. La fuerza de trabajo.

IV. RECAPITULACIÓN Y PLANTEAMIENTOS DE FUTURO

CAPÍTULO II
LOS REMEDIOS TRADICIONALES ANTE LA INADECUACIÓN DEL OBJETO

I. CUESTIONES PRELIMINARES.

II. EL SANEAMIENTO POR EVICCIÓN.
    1. Aspectos de su regulación.
        A. En general.
        B. En relación con la compraventa de empresa.
            a. El mayor valor de la empresa como cosa eviccionada.
            b. Los pactos sobre la evicción.
            c. La evicción parcial.
    2. El art. 1532 CC: Interpretación funcional del criterio de la «mayor parte».
    3. Improbabilidad real y presencia contractual.
        A. Prohibiciones de disponer.
        B. ¿Fundamento de la prohibición de competencia?.
        C. Distinción de figuras afines. Licitud de la venta de cosa ajena

III. EL SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS.
    1. Los vicios jurídicos: distinción entre el art. 1483 CC y el § 435 BGB.
    2. Los vicios físicos: comparativa entre el art. 1484 CC y el § 434 BGB.
        A. El necesario carácter oculto.
            a. La parte adquirente como perito.
            b. La concurrencia de un proceso de Due Diligence.
        B. El requisito de la preexistencia.
        C. La gravedad del vicio.
            a. En concurrencia de pacto o indicaciones contractuales.
            b. En relación con el uso al que se destina.
    3. Estipulación contraria en las Manifestaciones y Garantías al amparo del

        art. 1485 CC.
    4. La concurrencia de dolo

IV. EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL.
    1. Del comprador.
    2. Del vendedor.
        A. En general.
        B. ¿Por entrega de aliud pro alio?.
            a. El problema del plazo del art. 1490 CC: ¿la búsqueda de justicia

                material?.
            b. Consideración respecto de la calidad de la cosa.
            c. Consideración respecto de los riesgos del negocio.
            d. Consideración respecto de la naturaleza de la patología.
            e. Cuestión práctica: la dificultad e inoperancia de la reversión.
    3. El ámbito de la indemnización.
        A. Interés contractual negativo y positivo: el lucro cesante.
        B. El daño moral.
            a. La interpretación conjunta de los arts. 1106 y 1107 CC.
            b. El carácter restrictivo del § 253 BGB

V. LA CULPA IN CONTRAHENDO.
    1. Naturaleza jurídica.
        A. Las implicaciones para la compraventa de empresa.
            a. El plazo de prescripción.
            b. La carga de la prueba.
            c. La cuantía de indemnización.
        B. En Derecho alemán.
            a. La configuración de Rudolf v. Jhering.
            b. Evolución de la jurisprudencia alemana con anterioridad a la Reforma

                del D. de Obligaciones de 2002: el carácter estricto del ilícito civil del

                § 823 BGB.
            c. El nuevo § 311 BGB.
        C. En Derecho español.
            a. La opinión doctrinal mayoritaria.
            b. Revisión crítica de la naturaleza jurídica.
                i. Comparativa entre el art. 1258 CC y el § 242 BGB.
                ii. Reconsideración de la cláusula quod nullum est, nullum effectum

                    producit.
                iii. Los plazos de ejercicio.
                iv. La extensión analógica a partir de determinados preceptos.
    2. Obligaciones cuyo incumplimiento da lugar a culpa in contrahendo.
    3. Compatibilidad de la culpa in contrahendo con otros remedios.

VI. LA ANULABILIDAD POR VICIO DEL CONSENTIMIENTO.
    1. La anulabilidad por dolo.
        A. Beneficio del uso: criterios subjetivo y objetivo.
        B. Gravedad.
        C. No uso por la parte que lo sufre.
    2. La anulabilidad por error.
        A. La esencialidad.
            a. En atención al valor económico.
            b. En atención a la funcionalidad en la empresa.
        B. La excusabilidad.
            a. El carácter de perito de la adquirente.
            b. El criterio de la confianza.
        C. La reticencia informativa: La fina línea divisoria entre el dolo y el error.
        D. Consideración en Derecho alemán: los §§ 119 y 122 BGB.
    3. Distinción de la nulidad, improbabilidad de acontecimiento.

VII. CRITERIOS HERMENÉUTICOS COMUNES DE ÍNDOLE ECONÓMICA.
    1. Perspectiva general: los costes de transacción.
        A. El criterio del coste de soportar el riesgo. Especial referencia a la

            asimetría de los costes de adquirir la información.
        B. El criterio de la información como bien intangible.
        C. La llamada safety information.
    2. En el contrato de compraventa de empresa: ¿Un camino intermedio entre

        el caveat emptor y la duty to disclose?.
        A. El conocimiento y la diligencia de las partes.
            a. La utilización de asesoría.
            b. La habitualidad en la actividad.
            c. Los Private Equity Funds.
        B. El tamaño.
            a. De las partes contratantes.
            b. De la empresa adquirida.
        C. Filling gaps: La Due Diligence.

VIII. RECAPITULACIÓN Y REFLEXIONES RESPECTO DE LA INTERRELACIÓN DE REMEDIOS.

CAPÍTULO III
LAS MODERNAS TÉCNICAS CONTRACTUALES PARA LA PREVENCIÓN DE LA INADECUACIÓN DEL OBJETO

I. PLANTEAMIENTO.

II. LA DUE DILIGENCE.
    1. Pasado, presente y futuro.
    2. Tipos de Due Diligence.
        A. Financiera.
        B. Legal.
        C. Fiscal.
        D. Comercial.
        E. Medioambiental.
        F. Otros tipos.
    3. Proceso de Due Diligence.
        A. Letter of intent: ¿Precontrato?.
        B. Due Diligence propiamente dicha.
        C. Closing.
    4. Sectores a auditar en la Financial, Legal y Tax Due Diligence.
        A. Derecho Mercantil.
            a. Derecho Societario.
            b. Derecho Contractual.
        B. Derecho Fiscal.
        C. Estados Contables.
        D. Derecho Laboral.
        E. Derecho Procesal.
        F. Derecho Administrativo.
        G. Derecho Internacional Privado.
        H. Derecho de la Competencia.
    5. Funcionalidad de la Due Diligence.
        A. Para el comprador.
            a. Determinación del precio.
            b. Estándar de garantía.
            c. Prueba en juicio.
        B. Para el vendedor.
            a. Diferenciación entre la Vendor y la Buyer Due Diligence.
            b. Información.
            c. Mejor capacidad de negociación.
            d. Especial referencia a los Private Equity Funds y a sus implicaciones.

III. LAS MANIFESTACIONES Y GARANTÍAS.
    1. Cláusulas absolutas.
    2. Cláusulas relativas.
        A. Contenido.
        B. Límites.
            a. Temporal.
            b. Cuantitativo.

IV. COMPATIBILIDAD ENTRE DUE DILIGENCE Y MANIFESTACIONES Y GARANTÍAS.

V. PROTECCIÓN FRENTE A CONTINGENCIAS EXTERNAS: LAS CLÁUSULAS MAC.

VI. RECAPITULACIÓN Y CONSIDERACIONES FINALES.

CONCLUSIONES

I. SOBRE EL OBJETO DE LA COMPRAVENTA DE EMPRESA.

II. SOBRE LOS REMEDIOS TRADICIONALES ANTE LA INADECUACIÓN DEL OBJETO.

III. SOBRE LAS MODERNAS PRÁCTICAS CONTRACTUALES EN LA COMPRAVENTA DE EMPRESA.

BIBLIOGRAFÍA.

JURISPRUDENCIA.