ANALOGÍA FAVORABLE AL REO. Fundamentos y límites de la analogía in bonam partem en el Derecho penal.

CAPÍTULO 1
EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD

I. LA RELEVANCIA DE LA INTERPRETACIÓN DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD FRENTE A LA ADMISIÓN DE LA ANALOGÍA IN BONAM PARTEM.

II. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN LA DELIMITACIÓN DE LAS COMPETENCIAS DE LOS PODERES CONSTITUIDOS.

III. FUNDAMENTACIÓN DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD PENAL
    1. Tesis fundamentadoras del principio de legalidad
    2. Fundamento político del principio de legalidad: los modelos constitucionalis-

        tas y la legitimidad del juez.
        2.1. El significado de la legalidad en el constitucionalismo clásico
        2.2. El significado de la legalidad en el neoconstitucionalismo radical
        2.3. Crítica al constitucionalismo clásico y al neoconstitucionalismo radical
    3. Fundamentos jurídico-penales
        3.1. La prevención general, el principio de culpabilidad y los restantes

              fundamentos.
        3.2. Crítica a los anclajes jurídico-penales tradicionales del principio de

              legalidad.

IV. TOMA DE POSTURA: REPLANTEAMIENTO DE LA TEORÍA TELEOLÓGICA DE LA DOBLE FUNDAMENTACIÓN.
    1. Planteamiento de la cuestión
    2. Fundamento del principio de legalidad referido al Estado de Derecho
        2.1. Apertura del concepto de legalidad a la combinación de la certeza jurí-

              dica y los valores constitucionales.
        2.2. La división de poderes y la legalidad penal
        2.3. El principio de legalidad y el sistema de fuentes del Derecho penal.
    3. Fundamento jurídico-penal del principio de legalidad. Aproximación a una

        interpretación teleológica.
        3.1. Introducción

        3.2. Las finalidades del Derecho penal

        3.3. Repercusiones de la orientación teleológica del principio de legalidad

              en la dogmática de la exclusión y atenuación de la responsabilidad

              penal.
            3.3.1. Planteamiento de la cuestión
            3.3.2. Los criterios de ponderación de los fines jurídico-penales frente a

                     las exigencias del principio de legalidad.

V. LA ANALOGÍA IN BONAM PARTEM EN EL DERECHO PENAL ESPAÑOL
    1. El art. 4.2 CC y el significado de la expresión «leyes penales»
    2. La interpretación del art. 4.3 CP y el sistema vigente de eximentes y

        atenuantes.
        2.1. La tesis restrictiva y la «vía de escape» de la atenuante analógica.
        2.2. Toma de postura: la inconstitucional de la prohibición absoluta de la

               analogía favorable al reo en el Derecho penal español.
            2.2.1. Planteamiento de la cuestión
            2.2.2. Anclaje constitucional de la analogía favorable al reo y la inconsti-

                     tucionalidad parcial del art. 4 CP
                A. Fundamento constitucional de la analogía favorable al reo
                B. La inconstitucionalidad del art. 4.3 CP como consecuencia de la in-

                    fracción del principio de proporcionalidad.
 

 

CAPÍTULO 2
LA ANALOGÍA IN BONAM PARTEM EN LA METODOLOGÍA JURÍDICO-PENAL

I. LA RELEVANCIA DE LOS ASPECTOS METODOLÓGICOS PARA LA ANALOGÍA IN BONAM PARTEM

II. LA ANALOGÍA IN BONAM PARTEM COMO MÉTODO DE INTEGRACIÓN DEL DERECHO PENAL
    1. Interpretación y aplicación del Derecho penal y la distinción entre casos ge-

        néricos y particulares.
    2. La integración del Derecho penal y la función de la analogía in bonam partem.
    3. Mecanismos de integración de inconsistencias axiológicas en las eximentes:

        la analogía in bonam partem y la aplicación de Derecho extrapenal.

III. LA ANALOGÍA IN BONAM PARTEM COMO MEDIO DE CREACIÓN JUDICIAL DE EXIMENTES
    1. El concepto de creación judicial de Derecho y la obtención de nuevas exi-

        mentes mediante la analogía.
    2. Analogía y arbitrariedad en el Derecho penal: excurso.

IV. LA INTERPRETACIÓN DE LAS LEYES PENALES Y EL SIGNIFICADO DEL TENOR LITERAL
    1. Estado de la cuestión en la teoría de la interpretación de la ley penal y el rol

        limitador del tenor literal.
    2. Crítica a la doctrina dominante
    3. El tenor literal y el significado de la norma
    4. Identificación del significado de la ley penal: funcionamiento de los cánones

        interpretativos.
        4.1. La ley penal y sus posibles significados
        4.2. La exclusión del método teleológico en la interpretación de la ley pe-

               nal: excurso.
    5. Interpretaciones óptimas, posibles y absurdas o arbitrarias de la ley penal
    6. ¿Distinción entre analogía, interpretación analógica e interpretación

        extensiva?
    7. ¿Qué hay más allá del tenor literal?

V. ¿ES LA ANALOGÍA FUENTE DEL DERECHO? SOBRE LA DISTINCIÓN ENTRE EL PROCEDIMIENTO POR ANALOGÍA Y LA APLICACIÓN DE PRINCIPIOS.
    1. Planteamiento de la cuestión
    2. El material normativo en el razonamiento jurídico por analogía: distinción

        entre principios y reglas.
        2.1. Líneas generales de la discusión en la teoría del Derecho
        2.2. Toma de postura en relación a la distinción entre reglas y principios
    3. Los principios en el Derecho penal
        3.1. Introducción
        3.2. Principios jurídicos implícitos y explícitos: criterios distintivos
        3.3. Principios jurídico-penales implícitos
            3.3.1. Las rationes legis como principios que fundamentan los preceptos

                     jurídico-penales.
            3.3.2. Los principios de las instituciones jurídico-penales
                A. Introducción
                B. Noción y génesis de las instituciones jurídicas
                C. Instituciones jurídico-penales
                D. Cometido y estructura de los principios de las instituciones jurídico-

                    penales.
            3.3.3. Los principios generales del Derecho penal y los principios genera-

                     les del Derecho.
                A. Origen y reconocimiento de los principios jurídico-penales implícitos

VI. CLASES DE ANALOGÍA: ANALOGÍA LEGIS, ANALOGÍA INSTITUTIONIS Y ANALOGÍA IURIS
    1. Introducción
    2. Presupuestos metodológicos de la analogía favorable al reo
        2.1. Existencia de una laguna axiológica
            2.1.1. Planteamiento de la cuestión

            2.1.2. Clases de lagunas

            2.1.3. Lagunas axiológicas y meros desacuerdos valorativos
            2.1.4. Identificación de lagunas jurídicas

            2.1.5. Las clases de lagunas que afectan a los sistemas de eximentes y

                     atenuantes de responsabilidad penal.
                A. Las lagunas axiológicas como presupuesto para la integración del

                    sistema de eximentes y atenuantes.
                B. Las lagunas axiológicas en el Derecho penal y la definición de ana-

                    logía del Código Civil.
            2.1.6. Ausencia de una prohibición de integrar lagunas axiológicas me-

                     diante la analogía favorable al reo.
    3. Analogía legis in bonam partem: características principales
        3.1. Establecimiento de la identidad de razón
        3.2. Etapa estrictamente creativa en la analogía legis in bonam partem.
    4. Analogía institutionis y analogía ¡uris in bonam partem
        4.1. Introducción
        4.2. Analogía institutionis in bonam partem: concepto
        4.3. Analogía iuris in bonam partem: concepto
        4.4. Establecimiento de la razón de identidad y similitud de casos genéricos
        4.5. Fase creativa en la analogía institutionis y en la analogía iuris in bonam

              partem.
        4.6. Conclusión: admisión de la analogía institutionis in bonam partem y ex-

              clusión de la analogía iuris in bonam partem.

VII. NATURALEZA Y ALCANCE NORMATIVO DE LA EXIMENTE O ATENUANTE CREADA POR ANALOGÍA EN EL DERECHO PENAL.
 

 

CAPÍTULO 3
LA ANALOGÍA EN LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN

I. PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIÓN
    1. Introducción
    2. Evolución doctrinal del tratamiento de la analogía in bonam partem en las

        causas de justificación.
        2.1. Aceptación doctrinal de la analogía in bonam partem y las cuestiones

              problemáticas en cuanto a su legitimidad.
        2.2. Estado actual de la discusión jurídico-penal
    3. Fundamentos de la analogía in bonam partem en las causas de justificación.

II. RECONOCIMIENTO DEL ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE SUPRALEGAL POR EL RG Y EL SIGNIFICADO DE LAS
CAUSAS SUPRALEGALES DE JUSTIFICACIÓN.
    1. Situación legal de las causas de justificación anterior al StGB de 1975
    2. La aparición del estado de necesidad justificante supralegal en la jurispru-

        dencia del RG.
    3. El sentido originario de la expresión «causas supralegales de justificación»

        y los sentidos reconocidos en la doctrina actual.
    4. Las causas supralegales de justificación como producto de la analogía ins-

        titutionis in bonam partem.
        4.1. Naturaleza del principio que fundamenta la creación de las causas su-

               pralegales de justificación.

        4.2. Causas supralegales de justificación y analogía institutionis in bonam

               partem

III ANALOGÍA IN BONAM PARTEM Y DEBERES DE TOLERANCIA: MODELOS TEÓRICOS QUE BUSCAN LA ARMONIZACIÓN CON EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
    1. Introducción
    2. La creación judicial de deberes de tolerancia como ampliaciones indirectas

        de la punibilidad, inofensivas para el principio de legalidad (doctrina

        dominante)
    3. Las causas de justificación creadas por analogía como causas auténticas de

        exclusión del injusto penal (GÜNTHER)
    4. Solución del doble recurso a la analogía in bonam partem (KUDLICH)
    5. Toma de postura
        5.1. Crítica a las tesis anteriores
        5.2. Las causas de justificación como habilitaciones sin deberes correlativos.
            5.2.1. Estado de la cuestión: las causas de justificación como derechos

                     subjetivos.
            5.2.2. Fundamentación autónoma de los deberes de tolerancia y las cau-

                     sas de justificación como «habilitaciones jurídicas»
        5.3. Consecuencias de la naturaleza de las causas de justificación en rela-

               ción a la analogía in bonam partem.

IV. RECONOCIMIENTO DE LAGUNAS AXIOLÓGICAS EN LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN
    1. Identificación e integración de lagunas axiológicas en las causas de

        justificación.
    2. ¿Constituye alguna de las causas de justificación reconocidas en el CP una

        cláusula general de justificación que excluya el recurso a la analogía favo-

        rable al reo?

V. APLICACIÓN DE CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN EXTRAPENALES: ¿INTEGRACIÓN DEL DERECHO PENAL O APLICACIÓN
DE NORMAS QUE CONFORMAN EL SISTEMA ORIGINARIO DE CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN?
    1. Introducción
    2. Aplicabilidad inmediata vs. aplicabilidad mediata de las causas de justifica-

        ción extrapenales.
    3. La unidad del ordenamiento jurídico como mera aspiración racionalista.
    4. Las equivocaciones legislativas y el carácter fragmentario del Derecho penal

        como razones de la irrealización práctica del dogma de la unidad del orde-

        namiento jurídico.
    5. La integración del Derecho penal mediante la aplicación de causas de justi-

        ficación extrapenales y no mediante la analogía in bonam partem.

VI. ¿ANALOGÍA IURIS IN BONAM PARTEM EN LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN?
 

 

CAPÍTULO 4
LA ANALOGÍA EN LA EXCLUSIÓN DE LA CULPABILIDAD

I. PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIÓN
    1. Introducción
    2. Aceptación doctrinal de la analogía favorable al reo y las cuestiones proble-

        máticas en cuanto a su legitimidad.

II. FUNDAMENTOS DE LA ADMISIÓN DE LA ANALOGÍA IN BONAM PARTEM EN LA EXCLUSIÓN DE LA CULPABILIDAD.

III. INEXIGIBILIDAD, PRINCIPIOS INSTITUCIONALES DE LA EXCLUSIÓN DE LA CULPABILIDAD Y ANALOGÍA IN BONAM PARTEM.
    1. Introducción
    2. Desenvolvimiento histórico del principio de inexigibilidad en la doctrina ale-

        mana y su carácter de causa genérica de exculpación supralegal.
    3. Naturaleza del principio de inexigibilidad
    4. El principio de la irreprochabilidad de un comportamiento infractor de la nor-

        ma primaria y su especial papel en la analogía institutionis in bonam partem.

IV. LA ANALOGÍA IN BONAM PARTEM EN LAS CAUSAS DE EXCLUSIÓN DE LA CULPABILIDAD EN SENTIDO ESTRICTO.
    1. ¿Es necesario reconocer causas supralegales de inimputabilidad?

    2. La analogía in bonam partem y el error de prohibición
        2.1. Introducción
        2.2. Reconstrucción supralegal del error de prohibición en el Derecho

               alemán.
            2.2.1. Situación legal y jurisprudencial del error de prohibición.
            2.2.2. Aparición del error de prohibición mediante la analogía favorable

                     al reo.
        2.3. Reconstrucción supralegal del error de prohibición en el Derecho

              italiano.
            2.3.1. Situación legal y jurisprudencial del error de prohibición.
            2.3.2. Aparición del error de prohibición mediante la analogía favorable

                     al reo.
        2.4. Reconstrucción supralegal del error de prohibición en el Derecho

              español.
            2.4.1. Situación legal, jurisprudencial y doctrinal previa al reconocimiento

                     legal del error de prohibición.
            2.4.2. El papel de la analogía favorable al reo en el reconocimiento del

                     error de prohibición.

V. CAUSAS SUPRALEGALES DE EXCULPACIÓN CREADAS POR ANALOGÍA IN BONAM PARTEM
    1. Lagunas axiológicas en el sistema de causas de exculpación y sus modos

        de integración.
    2. Situaciones análogas al estado de necesidad exculpante: salvamentos den-

        tro de comunidades de peligro.
        2.1. La exculpación del salvamento de comunidades de peligro
        2.2. Exculpación supralegal de los médicos ejecutores de la orden de euta-

              nasia de 1939 por el Obersten Gerichthof für die britische Zone.
            2.2.1. Hechos y argumentos de la sentencia del Obersten Gerichthof für die

                     britische Zone.
            2.2.2. Análisis doctrinal de la sentencia
        2.3. Exculpación supralegal del derribo de aviones frente a su puestos de

              ataques terroristas.
    3. La analogía legis in bonam partem como mecanismo de exculpación de las

        situaciones análogas al estado de necesidad exculpante.

VI. LÍMITES A LA ANALOGÍA FAVORABLE AL REO EN LAS CAUSAS DE EXCLUSIÓN DE LA CULPABILIDAD
    1. Planteamiento
    2. Límites a la analogía favorable al reo en las situaciones análogas al estado

        de necesidad exculpante.
    3. ¿Creación de causas de exculpación mediante la analogía iuris in bonam

        partem?
 

 

CAPÍTULO 5
LA ANALOGÍA EN LAS EXCUSAS ABSOLUTORIAS

I. INTRODUCCIÓN

II. ALGUNOS SUPUESTOS EN LOS QUE LA DOCTRINA Y LA JURISPRUDENCIA HAN ADMITIDO EXCUSAS ABSOLUTORIAS SUPRALEGALES.
    1. Situaciones análogas en la excusa absolutoria por parentesco en los delitos

        patrimoniales no violentos. Las relaciones análogas al matrimonio y el acu-

        erdo del Pleno de la Sala Segunda del Tribunal Supremo de 1 de marzo de

        2005.
    2. Sentencia del OGH sobre los médicos nazis y el reconocimiento de la causa

        personal de exclusión de pena supralegal: excurso.

III. FUNDAMENTOS DE LA EXCLUSIÓN DE LA ANALOGÍA FAVORABLE AL REO EN LAS EXCUSAS ABSOLUTORIAS
    1. El carácter excepcional de las excusas absolutorias frente a las exigencias

        del principio de legalidad.
    2. Repercusiones de la excepcionalidad de las excusas absolutorias respecto

        a la prohibición de analogía.
        2.1. Planteamiento de la cuestión
        2.2. Supuestos en los que no cabe reconocer la existencia de lagunas axio-

              lógicas en las excusas absolutorias.
        2.3. La imposibilidad de integrar lagunas axiológicas mediante la analogía

              favorable al reo en las excusas absolutorias.
 

 

CAPÍTULO 6
LA ANALOGÍA EN LAS CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES

I. INTRODUCCIÓN

II. LEGITIMACIÓN DE LA CREACIÓN JUDICIAL DE CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES MEDIANTE LA ANALOGÍA.

III. TRATAMIENTO DE LA ATENUANTE ANALÓGICA EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO.
    1. Introducción
    2. «Análoga significación»: de la similitud morfológica a la semejanza de sen-

        tido intrínseco.

    3. «Análoga significación que las anteriores»: de la circunscripción a una cir-

        cunstancia específica del art. 21 CP a los fundamentos de las atenuantes.

    4. Conclusión y toma de postura sobre la interpretación óptima de la atenuan-

        te de análoga significación.

IV. ¿SUPONE LA APLICACIÓN DE LA ATENUANTE ANALÓGICA UN CASO DE ANALOGÍA IN BONAM PARTEM?
    1. Introducción
    2. Casos genéricos regulados por la atenuante analógica
    3. ¿Se acude a la analogía in bonam partem cuando se comparan circunstancias

        atenuantes?
    4. ¿Qué clase de laguna podría afectar al art. 21 .6.° CP?

V. CREACIÓN DE ATENUANTES MEDIANTE LA ANALOGÍA IN BONAM PARTEM.
    1. Planteamiento de la cuestión
    2. Creación de atenuantes mediante la analogía legis in bonam partem.
    3. Creación de atenuantes mediante la analogía institutionis ¡n bonam partem.
    4. ¿Creación de atenuantes mediante la analogía iuris in bonam partem?
 

 

CONCLUSIONES
 

 

BIBLIOGRAFÍA